建筑施工企業(yè) *** 借用資質(zhì)行為的危害性

在建筑行業(yè)中，借用具有法定資質(zhì)條件的建筑施工企業(yè)名義對(duì)外承攬工程已經(jīng)成為一種普遍現(xiàn)象，這種現(xiàn)象的普遍存在，不僅規(guī)避了行政主管部門對(duì)建筑施工企業(yè)資質(zhì)條件的管理，還嚴(yán)重?cái)_亂了國內(nèi)建筑市場的正常秩序。

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首先 *** (借用資質(zhì))的實(shí)質(zhì)就是弄虛作假、以次充好，承包的工程在質(zhì)量、安全、進(jìn)度等方面難以實(shí)施有效的控制。 *** 人及其組成的 *** 群體往往技術(shù)裝備水平、施工經(jīng)驗(yàn)和組織能力難以滿足工程的需要，施工條件簡陋，管理水平落后，大量違規(guī)施工。這給工程質(zhì)量和施工安全帶來了諸多隱患。

其次，由于 *** 人用的是被 *** 人的名義，在施工組織管理的全過程中產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)往來的民事行為往往都是以被 *** 人的名義實(shí)施的，一旦發(fā)生糾紛或?qū)ν鈧鶆?wù)不能清償?shù)?，因涉嫌及主體眾多、法律關(guān)系復(fù)雜，若處理不好，極有可能因此影響社會(huì)穩(wěn)定與和諧。

此外， *** 人為爭取建設(shè)單位和被 *** 單位的信任，更大限度的獲取非法利益，可能會(huì)不擇手段的拉攏、腐蝕相關(guān)部門或人員，使非法的 *** 行為能披上合法的外衣，從而滋生各種腐敗現(xiàn)象。

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項(xiàng)目施工 *** 會(huì)有哪些風(fēng)險(xiǎn)？

1. *** 經(jīng)營之法律風(fēng)險(xiǎn)

由于 *** 合作對(duì)外一切經(jīng)活動(dòng)都是以被 *** 企業(yè)的名義進(jìn)行，對(duì)內(nèi)他們都是獨(dú)立的民事主體，都有各自的利益， *** 企業(yè)利用被 *** 企業(yè)的資質(zhì)、品牌、信譽(yù)等優(yōu)勢，對(duì)外承攬工程，并更大程度地為自己謀取利益。 *** 企業(yè)除了上交一定的管理費(fèi)用給被 *** 企業(yè)外，一切施工活動(dòng)都由其自主進(jìn)行，被 *** 企業(yè)難以對(duì)其實(shí)施有效監(jiān)管，一旦對(duì)外擔(dān)責(zé)時(shí)，依法應(yīng)由被 *** 企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任。如施工過程中的工程質(zhì)量、交付期限、工程款使用、工資發(fā)放、材料款、工傷工亡以及保修保養(yǎng)等，任何一個(gè)環(huán)節(jié)發(fā)生糾紛，被 *** 企業(yè)都將難辭其咎。

2. *** 經(jīng)營之財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

由于 *** 企業(yè)對(duì)外納入被 *** 企業(yè)的統(tǒng)一核算，對(duì)內(nèi)則是實(shí)行獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，出于自身的利益，往往會(huì)提供不實(shí)的會(huì)計(jì)信息。如 *** 企業(yè)為了對(duì)外舉債，它可能會(huì)給被 *** 企業(yè)提供比實(shí)際財(cái)務(wù)狀況好得多的虛假信息，以達(dá)到被 *** 企業(yè)為其舉債的目的，而財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)則完全由被 *** 企業(yè)承擔(dān)。

3. *** 經(jīng)營之稅收風(fēng)險(xiǎn)

在會(huì)計(jì)核算上， *** 企業(yè)和被 *** 企業(yè)各有自己的帳目，按各自經(jīng)營業(yè)務(wù)進(jìn)行會(huì)計(jì)核算， *** 企業(yè)向被 *** 企業(yè)報(bào)送內(nèi)部會(huì)計(jì)報(bào)表，由被 *** 企業(yè)合并后統(tǒng)一向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)納稅。由于建筑業(yè)的營業(yè)稅交納時(shí)間和工程款的實(shí)際決算時(shí)間往往會(huì)出現(xiàn)一定的時(shí)間差，必然給被 *** 企業(yè)的會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)操作和納稅申報(bào)等帶來困難。而 *** 企業(yè)為了達(dá)到少繳稅金甚至不繳稅的目的，它會(huì)盡可能地增大支出、隱瞞收入，甚至不惜偽造、毀滅會(huì)計(jì)憑證和資料。一旦被稅務(wù)部門發(fā)現(xiàn)偷稅、漏稅問題，將由被 *** 企業(yè)承擔(dān)這種稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，遭致經(jīng)濟(jì)上和信譽(yù)上的雙重?fù)p失。

*** 經(jīng)營行為的內(nèi)部控制及風(fēng)險(xiǎn)防范

總體上講，在目前的法律框架下，我們?cè)趯?shí)務(wù)操作中只能(也是必須)策略性的將 *** 各方的責(zé)、權(quán)、利進(jìn)行合理分配并盡量使其明確、具體，以便在因產(chǎn)生糾紛而不得不尋求法律救濟(jì)時(shí)有據(jù)可循，將可能的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任降到更低。在實(shí)際操作中，重點(diǎn)應(yīng)從以下幾點(diǎn)入手：

之一，要完善 *** 經(jīng)營的方式、明確法律責(zé)任。合作前，各方必須將對(duì)方的經(jīng)營環(huán)境、負(fù)債情況、經(jīng)濟(jì)糾紛進(jìn)行全面了解、分析評(píng)價(jià)。被 *** 企業(yè)對(duì) *** 企業(yè)的技術(shù)力量、資金實(shí)力、管理水平要進(jìn)行考察評(píng)定。 *** 企業(yè)要對(duì)被 *** 企業(yè)的經(jīng)營狀況，資質(zhì)水平、經(jīng)濟(jì)實(shí)力進(jìn)行調(diào)查分析，在相互了解，充分信任，責(zé)任明確的基礎(chǔ)上方可進(jìn)行合作。

第二，要加強(qiáng)財(cái)務(wù)管理，規(guī)范內(nèi)部監(jiān)管、控制措施。被 *** 企業(yè)對(duì) *** 企業(yè)在施工過程中的管理，應(yīng)視同自己的分公司一樣，對(duì)施工過程的各個(gè)環(huán)節(jié)進(jìn)行全程監(jiān)控，從施工組織、材料購進(jìn)、款項(xiàng)使用、安全措施、工資發(fā)放、事故處理等具體環(huán)節(jié)入手，讓監(jiān)管不留死角，不讓 *** 人有任何可乘之機(jī)，以消除 *** 可能帶來的風(fēng)險(xiǎn)隱患。尤其 *** 企業(yè)對(duì)外簽訂合同、向外舉債等重大事項(xiàng)，都必須經(jīng)被 *** 企業(yè)審核同意后方可進(jìn)行，并將相關(guān)資料存檔備查。特別對(duì)資金的進(jìn)出和流向，更要嚴(yán)格把關(guān)、控制，尤其是舉債資金必須要按照規(guī)定的用途和進(jìn)度監(jiān)督使用，防止資金的挪用和抽逃，把財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)降到更低。

第三，要統(tǒng)一會(huì)計(jì)記賬標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)范會(huì)計(jì)核算，防范稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。對(duì) *** 工程的收支情況，應(yīng)納入企業(yè)財(cái)務(wù)統(tǒng)一核算。由被 *** 企業(yè)設(shè)立總賬， *** 企業(yè)設(shè)立二級(jí)明細(xì)賬，按總賬編制會(huì)計(jì)報(bào)表，統(tǒng)一向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)納稅，不能以合并會(huì)計(jì)報(bào)表的形式向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)納稅。對(duì) *** 企業(yè)組織施工的工程，應(yīng)定期進(jìn)行財(cái)務(wù)清查。

第四，被 *** 企業(yè)更好還應(yīng)委派懂施工技術(shù)、懂材料采購、懂財(cái)務(wù)流程的專業(yè)人員進(jìn)駐施工現(xiàn)場，對(duì)項(xiàng)目施工情況等適時(shí)進(jìn)行貼身監(jiān)管。這當(dāng)然應(yīng)以不影響正常的施工作業(yè)和日常經(jīng)營管理為限。

研究所能否 *** 具有資質(zhì)的企業(yè)從事測繪類活動(dòng)?

研究所不能 *** 具有資質(zhì)的企業(yè)從事測繪類活動(dòng)。 *** 關(guān)系是不受法律保護(hù)的，更高法《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(下稱《解釋》)將 *** 經(jīng)營界定為 *** 方未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)，借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義進(jìn)行施工的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)?！督忉尅返?條規(guī)定：沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建筑施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第134條的規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。由此可見，由于 *** 屬于一種規(guī)避法律的行為，以合法的形式掩蓋非法事實(shí)，一旦發(fā)現(xiàn)，將承擔(dān)合同無效、沒收違法所得的法律責(zé)任。

如何防范 *** 的風(fēng)險(xiǎn)

如何防范 *** *** 測繪資質(zhì)的風(fēng)險(xiǎn)的風(fēng)險(xiǎn)

導(dǎo)語 *** 測繪資質(zhì)的風(fēng)險(xiǎn)：被 *** *** 測繪資質(zhì)的風(fēng)險(xiǎn)的施工企業(yè)具有與建設(shè)項(xiàng)目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)證書，但往往缺乏承攬?jiān)摴こ添?xiàng)目的能力，或者即使具備施工能力但由于大量工程招投標(biāo)的暗箱操作導(dǎo)致其自行投標(biāo)并中標(biāo)的機(jī)會(huì)幾乎為零，因此施工企業(yè)需要和有實(shí)力并且有關(guān)系的 *** 人進(jìn)行“合作”。

《中華人民共和國建筑法》第二十六條明確規(guī)定：“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其 *** 測繪資質(zhì)的風(fēng)險(xiǎn)他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程?！?/p>

《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二十五條也明確規(guī)定：“施工單位應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)承攬工程。禁止施工單位超越本單位資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個(gè)人以本單位的名義承攬工程。施工單位不得轉(zhuǎn)包或者違法分包工程?！?/p>

《更高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》之一條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的;(二)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;(三)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的`?！钡谒臈l規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則之一百三十四條的規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。”

《深圳市制止建設(shè)工程轉(zhuǎn)包、違法分包及 *** 規(guī)定》第六條規(guī)定：“下列行為屬 *** 行為：(一)通過出租、出借資質(zhì)證書或者收取管理費(fèi)等方式允許他人以本單位名義承接工程的;(二)無資質(zhì)證書的單位、個(gè)人或低資質(zhì)等級(jí)的單位通過各種途徑或方式，利用有資質(zhì)證書或高資質(zhì)等級(jí)單位的名義承接工程的。”第七條規(guī)定：“具備下列情形之一的，以 *** 行為論處：(一)合同約定的施工單位與現(xiàn)場實(shí)際施工方之間無產(chǎn)權(quán)關(guān)系;(二)合同約定的施工單位與現(xiàn)場實(shí)際施工方之間無統(tǒng)一的財(cái)務(wù)管理;(三)合同約定的施工單位與施工現(xiàn)場的項(xiàng)目經(jīng)理及主要工程管理人員之間無合法的人事調(diào)動(dòng)、任免、聘用以及社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系;(四)合同約定的施工單位與施工現(xiàn)場的工人之間無合法的建筑勞動(dòng)用工和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系?！?/p>

根據(jù)上述規(guī)定， *** 行為是被嚴(yán)格禁止的行為。由于立法上并未對(duì)“ *** ”進(jìn)行明確界定，而現(xiàn)實(shí)中的 *** 以及與之相類似的現(xiàn)象又紛繁復(fù)雜， *** 行為使工程量難以查清，工程款支付混亂;資質(zhì)不夠、偷工減料，導(dǎo)致工程存在安全隱患;約定不明，一旦發(fā)生糾紛， *** 雙方難以主張權(quán)利。

【 *** 風(fēng)險(xiǎn)】

一、施工合同無效， *** 人與被 *** 企業(yè)均無法行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，工程價(jià)款回收無保障;

二、 *** 人與被 *** 企業(yè)對(duì)工程質(zhì)量、工期、工傷和財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;

三、 *** 人因 *** 工程項(xiàng)目拖欠材料供應(yīng)商貨款或勞動(dòng)者工資的，被 *** 企業(yè)承擔(dān)連帶清償責(zé)任;

四、 *** 人以被 *** 企業(yè)名義對(duì)外簽訂的合同，引起的債務(wù)糾紛由被 *** 企業(yè)承擔(dān)給付責(zé)任，并且，被 *** 企業(yè)應(yīng)在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任;

五、 *** 相關(guān)部門有權(quán)沒收 *** 所得收益，并有權(quán)就 *** 行為對(duì) *** 人、被 *** 企業(yè)進(jìn)行行政處罰，甚至被降低資質(zhì)等級(jí)或吊銷資質(zhì)證書。

【防范措施】

一、 *** 人應(yīng)格外重視工程質(zhì)量問題，因?yàn)楣こ舔?yàn)收合格是 *** 人主張工廠價(jià)款的前提條件。

二、 *** 人可以直接向發(fā)包人主張權(quán)利。 *** 人(實(shí)際施工人)既可以起訴被 *** 企業(yè)索要工程款，也可以直接起訴發(fā)包人要求其償還，但發(fā)包人僅需在潛伏工程款范圍內(nèi)承擔(dān)還款責(zé)任。

三、被 *** 企業(yè)防范風(fēng)險(xiǎn)的根本之策就是不采取 *** 方式承包建設(shè)工程，可以采取內(nèi)部承包協(xié)議的方式。將 *** 人聘為被 *** 企業(yè)員工，簽訂勞動(dòng)合同、購買社會(huì)保險(xiǎn)。由被 *** 企業(yè)或者項(xiàng)目經(jīng)理組織、派遣項(xiàng)目的具體管理人員。加強(qiáng)工程款的管理，以免 *** 人以各種方式套走工程款用于其他支出。

四、被 *** 企業(yè)可以要求 *** 人提供擔(dān)?；蚪患{擔(dān)保金，對(duì)其予以制約。還可以成立專門的項(xiàng)目管理組，嚴(yán)格控制工程質(zhì)量。嚴(yán)格財(cái)物管理，監(jiān)督 *** 人將款項(xiàng)用于項(xiàng)目建設(shè)。完善勞務(wù)管理，督促 *** 人為各自 *** 的建筑工人購買保險(xiǎn)，以減少工傷事故發(fā)生時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)。加強(qiáng)項(xiàng)目印章管理，對(duì)外明示項(xiàng)目章僅限于技術(shù)往來，避免構(gòu)成表見 *** 的風(fēng)險(xiǎn)。

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