建筑施工企業(yè) *** 借用資質(zhì)行為的危害性

在建筑行業(yè)中，借用具有法定資質(zhì)條件的建筑施工企業(yè)名義對外承攬工程已經(jīng)成為一種普遍現(xiàn)象，這種現(xiàn)象的普遍存在，不僅規(guī)避了行政主管部門對建筑施工企業(yè)資質(zhì)條件的管理，還嚴重擾亂了國內(nèi)建筑市場的正常秩序。

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首先 *** (借用資質(zhì))的實質(zhì)就是弄虛作假、以次充好，承包的工程在質(zhì)量、安全、進度等方面難以實施有效的控制。 *** 人及其組成的 *** 群體往往技術(shù)裝備水平、施工經(jīng)驗和組織能力難以滿足工程的需要，施工條件簡陋，管理水平落后，大量違規(guī)施工。這給工程質(zhì)量和施工安全帶來了諸多隱患。

其次，由于 *** 人用的是被 *** 人的名義，在施工組織管理的全過程中產(chǎn)生經(jīng)濟往來的民事行為往往都是以被 *** 人的名義實施的，一旦發(fā)生糾紛或?qū)ν鈧鶆?wù)不能清償?shù)?，因涉嫌及主體眾多、法律關(guān)系復(fù)雜，若處理不好，極有可能因此影響社會穩(wěn)定與和諧。

此外， *** 人為爭取建設(shè)單位和被 *** 單位的信任，更大限度的獲取非法利益，可能會不擇手段的拉攏、腐蝕相關(guān)部門或人員，使非法的 *** 行為能披上合法的外衣，從而滋生各種腐敗現(xiàn)象。

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項目施工 *** 會有哪些風險？

1. *** 經(jīng)營之法律風險

由于 *** 合作對外一切經(jīng)活動都是以被 *** 企業(yè)的名義進行，對內(nèi)他們都是獨立的民事主體，都有各自的利益， *** 企業(yè)利用被 *** 企業(yè)的資質(zhì)、品牌、信譽等優(yōu)勢，對外承攬工程，并更大程度地為自己謀取利益。 *** 企業(yè)除了上交一定的管理費用給被 *** 企業(yè)外，一切施工活動都由其自主進行，被 *** 企業(yè)難以對其實施有效監(jiān)管，一旦對外擔責時，依法應(yīng)由被 *** 企業(yè)承擔法律責任。如施工過程中的工程質(zhì)量、交付期限、工程款使用、工資發(fā)放、材料款、工傷工亡以及保修保養(yǎng)等，任何一個環(huán)節(jié)發(fā)生糾紛，被 *** 企業(yè)都將難辭其咎。

2. *** 經(jīng)營之財務(wù)風險

由于 *** 企業(yè)對外納入被 *** 企業(yè)的統(tǒng)一核算，對內(nèi)則是實行獨立核算，自負盈虧，出于自身的利益，往往會提供不實的會計信息。如 *** 企業(yè)為了對外舉債，它可能會給被 *** 企業(yè)提供比實際財務(wù)狀況好得多的虛假信息，以達到被 *** 企業(yè)為其舉債的目的，而財務(wù)風險則完全由被 *** 企業(yè)承擔。

3. *** 經(jīng)營之稅收風險

在會計核算上， *** 企業(yè)和被 *** 企業(yè)各有自己的帳目，按各自經(jīng)營業(yè)務(wù)進行會計核算， *** 企業(yè)向被 *** 企業(yè)報送內(nèi)部會計報表，由被 *** 企業(yè)合并后統(tǒng)一向稅務(wù)機關(guān)申報納稅。由于建筑業(yè)的營業(yè)稅交納時間和工程款的實際決算時間往往會出現(xiàn)一定的時間差，必然給被 *** 企業(yè)的會計實務(wù)操作和納稅申報等帶來困難。而 *** 企業(yè)為了達到少繳稅金甚至不繳稅的目的，它會盡可能地增大支出、隱瞞收入，甚至不惜偽造、毀滅會計憑證和資料。一旦被稅務(wù)部門發(fā)現(xiàn)偷稅、漏稅問題，將由被 *** 企業(yè)承擔這種稅務(wù)風險，遭致經(jīng)濟上和信譽上的雙重損失。

*** 經(jīng)營行為的內(nèi)部控制及風險防范

總體上講，在目前的法律框架下，我們在實務(wù)操作中只能(也是必須)策略性的將 *** 各方的責、權(quán)、利進行合理分配并盡量使其明確、具體，以便在因產(chǎn)生糾紛而不得不尋求法律救濟時有據(jù)可循，將可能的風險責任降到更低。在實際操作中，重點應(yīng)從以下幾點入手：

之一，要完善 *** 經(jīng)營的方式、明確法律責任。合作前，各方必須將對方的經(jīng)營環(huán)境、負債情況、經(jīng)濟糾紛進行全面了解、分析評價。被 *** 企業(yè)對 *** 企業(yè)的技術(shù)力量、資金實力、管理水平要進行考察評定。 *** 企業(yè)要對被 *** 企業(yè)的經(jīng)營狀況，資質(zhì)水平、經(jīng)濟實力進行調(diào)查分析，在相互了解，充分信任，責任明確的基礎(chǔ)上方可進行合作。

第二，要加強財務(wù)管理，規(guī)范內(nèi)部監(jiān)管、控制措施。被 *** 企業(yè)對 *** 企業(yè)在施工過程中的管理，應(yīng)視同自己的分公司一樣，對施工過程的各個環(huán)節(jié)進行全程監(jiān)控，從施工組織、材料購進、款項使用、安全措施、工資發(fā)放、事故處理等具體環(huán)節(jié)入手，讓監(jiān)管不留死角，不讓 *** 人有任何可乘之機，以消除 *** 可能帶來的風險隱患。尤其 *** 企業(yè)對外簽訂合同、向外舉債等重大事項，都必須經(jīng)被 *** 企業(yè)審核同意后方可進行，并將相關(guān)資料存檔備查。特別對資金的進出和流向，更要嚴格把關(guān)、控制，尤其是舉債資金必須要按照規(guī)定的用途和進度監(jiān)督使用，防止資金的挪用和抽逃，把財務(wù)風險降到更低。

第三，要統(tǒng)一會計記賬標準，規(guī)范會計核算，防范稅務(wù)風險。對 *** 工程的收支情況，應(yīng)納入企業(yè)財務(wù)統(tǒng)一核算。由被 *** 企業(yè)設(shè)立總賬， *** 企業(yè)設(shè)立二級明細賬，按總賬編制會計報表，統(tǒng)一向稅務(wù)機關(guān)申報納稅，不能以合并會計報表的形式向稅務(wù)機關(guān)申報納稅。對 *** 企業(yè)組織施工的工程，應(yīng)定期進行財務(wù)清查。

第四，被 *** 企業(yè)更好還應(yīng)委派懂施工技術(shù)、懂材料采購、懂財務(wù)流程的專業(yè)人員進駐施工現(xiàn)場，對項目施工情況等適時進行貼身監(jiān)管。這當然應(yīng)以不影響正常的施工作業(yè)和日常經(jīng)營管理為限。

研究所能否 *** 具有資質(zhì)的企業(yè)從事測繪類活動?

研究所不能 *** 具有資質(zhì)的企業(yè)從事測繪類活動。 *** 關(guān)系是不受法律保護的，更高法《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(下稱《解釋》)將 *** 經(jīng)營界定為 *** 方未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級，借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義進行施工的生產(chǎn)經(jīng)營活動?！督忉尅返?條規(guī)定：沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建筑施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第134條的規(guī)定，收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。由此可見，由于 *** 屬于一種規(guī)避法律的行為，以合法的形式掩蓋非法事實，一旦發(fā)現(xiàn)，將承擔合同無效、沒收違法所得的法律責任。

如何防范 *** 的風險

如何防范 *** *** 測繪資質(zhì)的風險的風險

導語 *** 測繪資質(zhì)的風險：被 *** *** 測繪資質(zhì)的風險的施工企業(yè)具有與建設(shè)項目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級證書，但往往缺乏承攬該工程項目的能力，或者即使具備施工能力但由于大量工程招投標的暗箱操作導致其自行投標并中標的機會幾乎為零，因此施工企業(yè)需要和有實力并且有關(guān)系的 *** 人進行“合作”。

《中華人民共和國建筑法》第二十六條明確規(guī)定：“承包建筑工程的單位應(yīng)當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其 *** 測繪資質(zhì)的風險他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程?！?/p>

《建筑工程質(zhì)量管理條例》第二十五條也明確規(guī)定：“施工單位應(yīng)當依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。禁止施工單位超越本單位資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬工程。施工單位不得轉(zhuǎn)包或者違法分包工程?！?/p>

《更高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》之一條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定，認定無效：(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;(三)建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的`?！钡谒臈l規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則之一百三十四條的規(guī)定，收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得?！?/p>

《深圳市制止建設(shè)工程轉(zhuǎn)包、違法分包及 *** 規(guī)定》第六條規(guī)定：“下列行為屬 *** 行為：(一)通過出租、出借資質(zhì)證書或者收取管理費等方式允許他人以本單位名義承接工程的;(二)無資質(zhì)證書的單位、個人或低資質(zhì)等級的單位通過各種途徑或方式，利用有資質(zhì)證書或高資質(zhì)等級單位的名義承接工程的?！钡谄邨l規(guī)定：“具備下列情形之一的，以 *** 行為論處：(一)合同約定的施工單位與現(xiàn)場實際施工方之間無產(chǎn)權(quán)關(guān)系;(二)合同約定的施工單位與現(xiàn)場實際施工方之間無統(tǒng)一的財務(wù)管理;(三)合同約定的施工單位與施工現(xiàn)場的項目經(jīng)理及主要工程管理人員之間無合法的人事調(diào)動、任免、聘用以及社會保險關(guān)系;(四)合同約定的施工單位與施工現(xiàn)場的工人之間無合法的建筑勞動用工和社會保險關(guān)系?！?/p>

根據(jù)上述規(guī)定， *** 行為是被嚴格禁止的行為。由于立法上并未對“ *** ”進行明確界定，而現(xiàn)實中的 *** 以及與之相類似的現(xiàn)象又紛繁復(fù)雜， *** 行為使工程量難以查清，工程款支付混亂;資質(zhì)不夠、偷工減料，導致工程存在安全隱患;約定不明，一旦發(fā)生糾紛， *** 雙方難以主張權(quán)利。

【 *** 風險】

一、施工合同無效， *** 人與被 *** 企業(yè)均無法行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)，工程價款回收無保障;

二、 *** 人與被 *** 企業(yè)對工程質(zhì)量、工期、工傷和財產(chǎn)損失承擔連帶賠償責任;

三、 *** 人因 *** 工程項目拖欠材料供應(yīng)商貨款或勞動者工資的，被 *** 企業(yè)承擔連帶清償責任;

四、 *** 人以被 *** 企業(yè)名義對外簽訂的合同，引起的債務(wù)糾紛由被 *** 企業(yè)承擔給付責任，并且，被 *** 企業(yè)應(yīng)在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任;

五、 *** 相關(guān)部門有權(quán)沒收 *** 所得收益，并有權(quán)就 *** 行為對 *** 人、被 *** 企業(yè)進行行政處罰，甚至被降低資質(zhì)等級或吊銷資質(zhì)證書。

【防范措施】

一、 *** 人應(yīng)格外重視工程質(zhì)量問題，因為工程驗收合格是 *** 人主張工廠價款的前提條件。

二、 *** 人可以直接向發(fā)包人主張權(quán)利。 *** 人(實際施工人)既可以起訴被 *** 企業(yè)索要工程款，也可以直接起訴發(fā)包人要求其償還，但發(fā)包人僅需在潛伏工程款范圍內(nèi)承擔還款責任。

三、被 *** 企業(yè)防范風險的根本之策就是不采取 *** 方式承包建設(shè)工程，可以采取內(nèi)部承包協(xié)議的方式。將 *** 人聘為被 *** 企業(yè)員工，簽訂勞動合同、購買社會保險。由被 *** 企業(yè)或者項目經(jīng)理組織、派遣項目的具體管理人員。加強工程款的管理，以免 *** 人以各種方式套走工程款用于其他支出。

四、被 *** 企業(yè)可以要求 *** 人提供擔保或交納擔保金，對其予以制約。還可以成立專門的項目管理組，嚴格控制工程質(zhì)量。嚴格財物管理，監(jiān)督 *** 人將款項用于項目建設(shè)。完善勞務(wù)管理，督促 *** 人為各自 *** 的建筑工人購買保險，以減少工傷事故發(fā)生時的風險承擔。加強項目印章管理，對外明示項目章僅限于技術(shù)往來，避免構(gòu)成表見 *** 的風險。

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